中华人民共和国与国际复兴开发银行贷款协定（饲料项目）
中国 国际复兴开发银行
中华人民共和国与国际复兴开发银行贷款协定
（饲料项目）
（签订日期１９９６年６月７日 生效期有１９９６年６月７日）
中华人民共和国（下称借款人）与国际复兴开发银行（下称银行）于１９９６年６月７日签订本协定。
鉴于：（Ａ）借款人对本协定附件２中所描述的项目可行性和优先性表示满意，要求银行对本项目给予资助；
（Ｂ）中国农村发展信托投资公司（下称中农信公司）在借款人的帮助下执行本项目，作为该帮助的一部分，借款人将使中农信公司获得本协定下提供的贷款资金；及
鉴于银行已同意，特别以上文为基础，按照本协定和同一天银行与中农信公司之间签订的《项目协定》所规定的条款和条件，向借款人提供本贷款；
为此，本协定的缔约双方现协议如下：
第一条 通则；定义
１．０１节 银行于１９９５年５月３０日颁布的《单一货币贷款及担保协定通则》（下称《通则》）及本协定附件６中对该《通则》所作的修订部分，是构成本协定整体的一部分：
１．０２节 除非上下文另行要求，在《通则》和本协定前言中定义的词汇具有其中给定的词义，而下列新增术语则具有下列词义：
（ａ）“ＣＡＤＴＩＣ”系指中农信公司，该公司按照借款人的法律以及
（ｉ）借款人的国家工商局于１９９４年１２月１２日颁发的第１００００７４７－Ｘ（１－１）号营业执照；和（ｉｉ）中农信公司章程成立并开展工作；
（ｂ）“ＣＡＤＴＩＣ章程”系指中农信公司的章程，该章程于１９９３年１０月２７日通过国家工商局批准，并可能随时修改；
（ｃ）ＣＡＵ系指中国农业大学，该校在借款人农业部的领导下成立、并开展工作；
（ｄ）“自由限额子贷款”系指按照本项目的《项目协定》附件１中的第Ｄ．４（ｂ）款的规定合格的自由限额子贷款；
（ｅ）“投资企业”系指中农信公司准备或已经给予子贷款的一家企业；
（ｆ）“投资项目”系指通过投资企业利用子贷款资金执行的某一特定的开发项目；
（ｇ）“ＮＦＩＯ”系指借款人农业部内的国家饲料工业办公室；
（ｈ）“项目协定”系指银行与中农信公司于本协定签订日同一天签订的、并可能随时修改的协定，该协定包括其所有附件和补充协议；
（ｉ）“人民币”系指借款人的货币；
（ｊ）“专用帐户”系指本协定第２．０２节（ｂ）段提及的帐户；
（ｋ）“子贷款”系指中农信公司为某一特定投资项目、已经贷给或准备贷给某投资企业的贷款；
（ｌ）“转贷协议”系指根据本协定第３．０１节（ｃ）段的规定，由借款人与中农信公司签订的协议，并包括转贷协议的所有附件，该协议可随时修改。“转贷款项”系指按照转贷协议提供的款项。
第二条 贷款
２．０１节 银行同意按照贷款协定所规定的条款和条件，向借款人提供一亿五千万美元（￥１５０，０００，０００）的贷款。
２．０２节 （ａ）为实施投资项目，支付投资企业在项目中的货物及服务方面的合理支出，根据本协定附件１的规定，对已支付的（或，如银行同意，将要支付的）金额，中农信公司可以从贷款帐户中提款、
（ｂ）借款人应按银行满意的条件在一家银行开立并保持美元专用存款帐户，包括采取适当措施以防止抵债、没收或扣押。向专用帐户存入款项或从专用帐户中支付款项，均应按照本协定附件５的有关规定进行。
２．０３节 关帐日应为２００２年１２月３１日，或由银行另行规定更晚的日期。银行应将这一更晚的日期及时通知借款人。
２．０４节 对于尚未提取的贷款本金，借款人应按０．７５％（１％的３／４）的年率按时向银行交付承诺费。
２．０５节 （ａ）对于已经提取但尚未偿还的贷款本金，借款人应按每一个计息期的利率按时向银行交付利息，每一计息期的利率为伦敦同业拆借利率的基准利率加上伦敦同业拆借利率的总利差。
（ｂ）在本节中使用的：
（ｉ）“计息期”系指自本协定签定之日起（含该日）至第一个付息日（不含该日）的时期，和在此之后的第一个付息日（含该日）至下一个付息日（不含该日）的每一个时期。
（ｉｉ）“付息日”是指本协定的２．０６节中规定的任何日期。
（ｉｉｉ）“伦敦同业拆借利率的基准利率”系指每个计息期内，在此期间第一天（或，如果是起始计息期，系指该计息期第一天之前（含该第一天）的第一个付息日）的伦敦同业银行拆借六个月的美元存款利率。该利率由银行合理确定后，通过年率百分之几的方式表示。
（ｉｖ）“伦敦同业拆借利率总利差”系指在每个计息期内，（Ａ）０．５％（１％的１／２）；（Ｂ）减去（或加上）该利息期内银行用于所有或部分单一货币（包括本贷款）的所有或部分银行未清偿借款的利率低于（或高于）伦敦同业银行拆借六个月存款利率或其他参考利率的差额部分的加权平均；该利差由银行合理确定并通过年率百分之几的方式表示。
（ｃ）在每一个计息期的伦敦同业拆借利率基准利率和伦敦同业拆借利率总利差确定之后，银行应及时通知借款人。
（ｄ）当任何时候银行根据影响本２．０５节给出的利率确定基础的市场惯例的变化，决定使用一个与本贷款不同的利率确定基础将对借款人整体和银行都有利时，银行则在将新的利率确定基础通知借款人六个月后，对应用于本贷款尚未支付部分的利率确定基础进行修改。该基础在通知的时效期满后生效，除非借款人在该时限内将其反对意见通知银行。在后一种情况下，此修改不适用于本贷款。
２．０６节 利息和其它费用应每半年交付一次，交付日为每年的６月１５日和１２月１５日。
２．０７节 借款人应按照本协定附件３规定的分期偿还时间表偿还贷款本金。
２．０８节 中农信公司被指定为借款人的、本协定第２．０２节和《通则》第五条所要求或允许采取的任何行动的代表人。
第三条 项目的执行
３．０１节 （ａ）借款人对本协定附件２中所述的项目目标作出承诺，因此，在对贷款协定中对借款人的其它义务没有任何限制或约束的情况下，借款人应促使中农信公司按照项目协定的规定履行项目协定中规定的所有义务，并应采取或促使采取一切措施，包括及时提供资金、设施、服务及其它资源，使中农信公司能够履行这些义务，而不应或不允许采取任何妨碍或干扰履行这些义务的行动。
（ｂ）除非借款人与银行另行同意外，借款人应在本节（ａ）规定的基础上执行本协定附件４中的实施方案。
（ｃ）借款人应按其与中农信公司签订的转贷协议，按照业经银行同意的条件和条款，将贷款本金转贷给中农信公司，其中应包括下述主要条款：
（ｉ）转贷本金数额应以美元计价和偿还；
（ｉｉ）转贷期限不得超过十五年（其中包括五年宽限期）；
（ｉｉｉ）中农信公司应根据本协定第２．０５节适用于本贷款的利率，及时偿付已支付但尚未偿还的转贷款项的本金部分的利息；以及
（ｉｖ）中农信公司应按照本协定的第２．０４节中的应付费率，就尚未提取的转贷款项的本金部分及时交付承诺费。
（ｄ）借款人应行使其在转贷协议中的权力，以保护借款人和银行的权利，并促使实现本贷款目标，并且，除非银行另行同意，借款人不应转让、修改、废除、放弃转贷协议或其中的任一条款。
３．０２节 除非银行另行同意，项目需要的、并从贷款帐户中支付的所有货物和咨询服务的采购，均应按项目协定附件２的有关规定执行。
３．０３节 借款人与银行特此同意，《通则》第９．０４节、９．０５节、９．０６节、９．０７节、９．０８节和９．０９节中所规定的有关各项义务（分别涉及保险、货物与服务的使用、计划和进度表、记录和报告、维修和土地征用）应由中农信公司根据项目协定第２．０３节（ａ）段的规定予以履行。
第四条 财务约文
４．０１节 （ａ）对以费用报表形式从贷款帐户中报帐提款的支出，借款人应：
（ｉ）根据健全的会计惯例保留或促使保留反映这些支出的会计记录和帐目；
（ｉｉ）保证将所有证明这些支出的凭证（合同、订单、发票、清单、收据和其它证明文件）保留至银行收到从贷款帐户中支付最后一笔款项的那一财年的审计报告后至少一年。
（ｉｉｉ）使银行的代表能检查这些记录。
（ｂ）借款人应：
（ｉ）由银行可接受的独立的审计师，根据一惯采用的合适的审计原则，对每一财年的有关本节（ａ）（ｉ）段提到的，以及有关专用帐户的记录和帐目，进行审计；
（ｉｉ）尽快，但在任何情况下不得超过每一财政年度中止后六个月，向银行提供一份其范围和详细程度符合银行合理要求的由上述审计师写出的审计报告，其中包括上述审计师关于本财年提交的支付报表，以及准备这些报表的程序和相关的内部控制等是否能作为有关提款依据的独立意见书；及
（ｉｉｉ）当银行随时提出合理要求时，向银行提交银行合理要求的有关上述记录、帐目和审计材料。
第五条 银行的补救措施
５．０１节 根据《通则》第６．０２节（１）段的规定，特规定以下补充事项：
（ａ）中农信公司无法履行其在项目协定中规定的任何义务。
（ｂ）由于贷款协定签字后发生的事件，出现的特殊情况使中农信公司无法履行其在项目协定中规定的义务。
（ｃ）因修改、暂时中止、废除、取消或放弃中农信公司章程，实际上严重影响中农信公司履行其在项目协定中所规定义务的能力；
（ｄ）借款人或其它任何有司法权的权威机构，采取了解散或撤销中农信公司或暂时中止该公司运行的任何行动。
５．０２节 根据《通则》第７．０１节（ｈ）段的规定，特规定以下补充事项：
（ａ）本协定第５．０１节（ａ）段所述的情况发生并在银行向借款人就该情况发出通知后持续存在达六十天之久；及
（ｂ）本协定第５．０１节（ｃ）和（ｄ）段所述的任何情况发生。
第六条 生效日；终止
６．０１节 在《通则》第１２．０１节（ｃ）段的含义范围内，特规定一个条款，即借款人与中农信公司已经正式签署了转贷协议作为本贷款协定生效的附加条件。
６．０２节 在《通则》第１２．０２节（ｃ）段的含义范围内，特规定以下内容的作为送交银行的一份或数份意见书内的附加事项：
（ａ）项目协定已由中农信公司核定并签署，且协定条款对中农信公司具有法律约束力；及
（ｂ）借款人与中农信公司已经核定并正式签署转贷协议，且协议条款对借款人和中农信公司都具有法律约束力。
６．０３节 兹确定本协定签字后９０天为《通则》第１２．０４节所要求的日期。
第七条 借款人的代表；地址
７．０１节 除本协定第２．０８节的规定外，根据《通则》第１１．０３节的规定，指定借款人的财政部部长为借款人的代表。
７．０２节 根据《通则》第１１．０１节的规定，兹确定如下地址：
借款人方面：
中华人民共和国
北京，三里河，财政部 １００８２０
电报挂号：ＦＩＮＡＮＭＩＮ Ｂｅｉｊｉｎｇ
电传号：２２４８６ ＭＦＰＲＣ ＣＮ
银行方面：
美利坚合众国，华盛顿哥伦比亚特区 ２０４３３
西北区Ｈ街１８１８号
国际复兴开发银行
电报挂号：ＩＮＴＢＡＦＲＡＤ Ｗａｓｈｉｎｇｔｏｎ，Ｄ．Ｃ．
电传号：１９７６８８（ＴＲＴ），２４８４２３（ＲＣＡ），
６４１４５（ＷＵＩ） 或８２９８７（ＦＴＣＣ）
本协定的缔约双方，通过其各自正式授权的代表，于本协定开始所述的日期，在美利坚合众国哥伦比亚特区，以各自的名义在本协定上签字，以昭信守。
中华人民共和国 国际复兴开发银行
授权代表 东亚和太平洋地区副行长
李道豫 拉塞尔．奇塔姆
附件１： 贷款资金的提取
１．从本贷款帐户中提取的贷款资金可用于支付中农信公司在子贷款下所作的全部支出。
２．尽管有以上第１段中的规定，但在如下情况下不得提款：
（ａ）未按照本项目协定附件１所提的程序、条款及条件提供的子贷款；
（ｂ）除了１９９６年１月１日始至本协定签字日止发生的费用，最多可提取５，０００，０００等值美元以外，本协定签字之日前发生的费用；
３．银行按照其通知借款人的有关条件和条款，可以要求采取费用报表的形式从贷款帐户中提款，以支付中农信公司在子贷款下所作的支出。
附件２： 项目说明
本项目旨在帮助借款人：（１）缓解动物饲料主要成份供给不足的矛盾；（２）提高和扩大将农加工副产品转化为高质量动物饲料的利用能力；（３）通过专业化、推广新技术以及一体化等措施，提高饲料行业的效率；及（４）提高投资企业的效率以及商业化程度。
本项目由以下部分组成，为实现项目目标，借款人与银行可以在协商同意的基础上，随时对项目组成进行修改：
Ａ部分：
通过对动物饲料行业的一些企业提供分贷款，资助一些特定的提高生产能力的项目，具体包括：
（１）由企业进行的特种饲料和复合饲料的一体化生产；
（２）扩大并改进基本的饲料添加剂的生产能力；
（３）扩大大型饲料粉碎设备和混合设备以及饲料颗粒机械替换部件的制造能力；
（４）扩大高蛋白合成物的生产能力；
（５）开发一体化的蛋白饲料粮的生产能力；
（６）建立饲料批发市场。
Ｂ部分：
在中国农业大学的支持下建立一个饲料工业中心，通过向该中心提供一笔子贷款建立一个由中心经营的饲料加工厂，进行实验和商业活动。
本项目预计于２００１年１２月３１日竣工。
附件３： 分期偿还日程表
到期付款日 偿还本金额（美元）＊
２００１年１２月１５日 ３，１８５，０００
２００２年６月１５日 ３，２８０，０００
２００２年１２月１５日 ３，３７５，０００
２００３年６月１５日 ３，４７５，０００
２００３年１２月１５日 ３，５７５，０００
２００４年６月１５日 ３，６８０，０００
２００４年１２月１５日 ３，７９０，０００
２００５年６月１５日 ３，９００，０００
２００５年１２月１５日 ４，０１５，０００
２００６年６月１５日 ４，１３５，０００
２００６年１２月１５日 ４，２５５，０００
２００７年６月１５日 ４，３８０，０００
２００７年１２月１５日 ４，５１０，０００
２００８年６月１５日 ４，６４０，０００
２００８年１２月１５日 ４，７７５，０００
２００９年６月１５日 ４，９１５，０００
２００９年１２月１５日 ５，０６０，０００
２０１０年６月１５日 ５，２１０，０００
２０１０年１２月１５日 ５，３６５，０００
２０１１年６月１５日 ５，５２０，０００
２０１１年１２月１５日 ５，６８０，０００
２０１２年６月１５日 ５，８５０，０００
２０１２年１２月１５日 ６，０２０，０００
２０１３年６月１５日 ６，２００，０００
２０１３年１２月１５日 ６，３８０，０００
２０１４年６月１５日 ６，５６５，０００
２０１４年１２月１５日 ６，７６０，０００
２０１５年６月１５日 ６，９６０，０００
２０１５年１２月１５日 ７，１６０，０００
２０１６年６月１５日 ７，３８５，０００
（注：＊除非按《通则》第４．０４节（ｄ）段所述情况另有规定外，该栏中的数据表示应偿还的美元数额。）
附件４： 实施方案
１．借款人应按银行可接受的工作大纲、人员及其它资源配置等条件，在全国饲料工业办公室保持一个中央项目管理办公室，由该管理办公室就饲料行业发展的有关问题为中农信提供政策方面的建议，就投资项目的评估、监理和检查为中农信公司提供技术援助，并帮助中农信公司同与项目有关的其它政府机构联系。
２．除通则第９．０７节的规定之外，借款人应通过上述中央项目管理办公室：
（ａ）保持合适的政策和程序，使中央项目管理办公室能按银行认可的有关指标，及时监督和评价项目的实施情况；
（ｂ）按照银行可接受的条件，准备并向银行提交（ｉ）半年度报告，提交时间不迟于每年的３月３１日和９月３０日，该报告应汇总中农信公司根据项目协定附件３的第Ｂ１部分的有关规定提交的报告，反映上述（ａ）段提及的对全国饲料工业办公室在上一个半年度项目实施情况的监督和评价结果，并提出确保继续有效地实施项目并实现项目目标的有关建议；及（ｉｉ）一份中期报告，提交时间于１９９７年１２月３１日前后，该报告应汇总中农信公司根据项目协定附件３第Ｂ１部分的规定提交的报告，反映当时监督和评价的结果，并提出确保有效完成项目及实现项目目标的对策建议；及
（ｃ）在提交上述（ｂ）段提及的报告后，同银行一道审查这些报告，根据这些报告的有关结论和建议，同时考虑银行的意见后，尽快采取必要的措施，确保项目继续有效地实施并实现其目标。
附件５： 专用帐户
１．本附件所使用的：
（ａ）“合格支出”系指按照本协定附件１的条款为实施子贷款由中农信公司从贷款本金中已付出的支付，而尽管存在本协定附件１中第Ｄ．４（ｂ）部分的有关规定，在银行正式授权从贷款帐户中进行提款报帐前，自由限额子贷款的资金可从专用帐户中支付；但是，这些支出是否为合格支出则要取决于银行能否随后批准这些提款；及
（ｂ）“核定分配额”系指根据本附件第３（ａ）段的规定，从贷款帐户中提取并存入专用帐户的１０，０００，０００等值美元的金额，但是，除非银行另行同意，在从贷款帐户中提取的总额，加上银行根据《通则》第５．０２节的规定出具的、尚未支付的特别承诺金额等于或大于５，０００，０００美元之前，专用帐户的核定分配额应限制在６，０００，０００万美元之内。
２．由专用帐户进行的支付，应仅限于符合本附件规定的合格支出。
３．银行在收到满意的表明专用帐户已按其要求正式开设的证据后，应按下述办法提取核定分配额并在以后提款补充该专用帐户：
（ａ）关于核定分配额的提取，借款人应为一笔或数笔总额不超过核定分配额的存款向银行提出一次或数次申请。银行应根据这些申请，代表借款人从贷款帐户中提取借款人申请的一笔或数笔金额并将其存入专用帐户。
（ｂ）（ｉ）关于专用帐户的回补，借款人应按照银行所确定的间隔时间，向银行提出回补专用帐户的申请。
（ｉｉ）借款人在每次提出申请前或当时，应按照本附件第４段的规定，向银行提交所需的关于申请补充专用帐户的一笔或数笔支付的文件及其它证明资料。银行应根据借款人每一次的这类申请为基础，对其已申请并经上述文件及其它证明材料表明已从专用帐户支付的合格支出金额，代表借款人从贷款帐户中提取并存入专用帐户。
在经由上述文件和其它证明材料证实是正当的之后，所有这类存款均应由银行按照各自等值金额，从贷款帐户中提取。
４．借款人应在银行提出合理要求时，就专用帐户的每一笔支付，向银行提供表明该项支付完全为合格支出的这类文件及其它证明材料。
５．尽管有本附件第３段的规定，在下述任一情况出现时，均不应要求银行继续对专用帐户进行回补：
（ａ）如果银行在任何时候确定，借款人应根据《通则》第五条和本协定第２．０２节（ａ）段的规定，直接从贷款帐户中继续提取所有款项；
（ｂ）如果借款人没有在本协定第４．０１节（ｂ）（ｉｉ）段所规定的时间内，向银行提交该节要求提供的任何有关该专用帐户的计录和帐目的审计报告；
（ｃ）如果银行在任何时候通知借款人它将根据《通则》第６．０２节的规定，全部或部分中止借款人从贷款帐户提款的权力；或
（ｄ）当本贷款未提取的贷款总额，减去银行根据《通则》５．０２节的规定而就本项目所作的任何尚未提取的特别承诺的金额，等于专用帐户核定分配额的两倍时。
此后，从贷款帐户中对剩余贷款资金的提取，均应按照银行给借款人的通知中所规定的程序办理。这类资金的继续提取，只能在银行已经满意地认为，截止到通知之日时，专用帐户中的存款余额将被用来支付一切合格支出的情况下才能进行。
６．（ａ）如果银行在任何时候确定，任何一笔由专用帐户支付的款项：
（ｉ）根据本附件第２段规定，在用途上或数额上是不合格的；或
（ｉｉ）提供给银行的证明材料不能证明其为合格支出时，借款人应在收到银行的通知后，立即：
（Ａ）按照银行要求提供这类补充证明材料；或
（Ｂ）向专用帐户中存入（或如银行提出退回的要求时，向银行退还）一笔金额相当于该笔全部或部分不合格支付的或不能证明为合格支付的金额。除非银行另外同意，借款人在未提供此类证明材料，或未进行上述存款或退款之前，银行不应继续向该专用帐户中存款。
（ｂ）如果银行在任何时候确定，专用帐户中任何未支付款项将不再需要用来支付以后的合格支出时，借款人应在接到银行的通知后，及时向银行退回该未支付款项。
（ｃ）借款人可在通知银行后，向银行退回存入专用帐户的全部或部分资金。
（ｄ）根据本附件第６（ａ）、（ｂ）及（ｃ）段的规定退回给银行的款项应记入贷款帐户的贷方，以供以后提款或按照本协定以及《通则》的有关规定加以注消。
附件６： 《通则》的修改
本协定提及的《通则》的有关条款修改如下：
（１）在第２．０１节中加入：
“２１．‘项目协定’一词的含义在贷款协定的第１．０２节（ｈ）段有解释”。
（２）删去第６．０３节最后的几个句子，即“银行可通知借款人，中止借款人对这笔款项的提款权。一旦银行发出该通知，该贷款额应注销”，加上如下内容：
“或（ｅ）在该项目协定附件１的第Ｄ．５部分（ｃ）小段规定的日期之前，关于贷款的任何部分，银行：（ｉ）没有收到有关上述部分（ａ）或（ｂ）小段中允许的申请或请求；或（ｉｉ）已拒绝任何此类申请或请求，银行可通知借款人和中农信公司，中止中农信公司提交申请或批准的权力，或者视情况而定，对贷款的全部或部分金额，中止借款人从贷款帐户中提款的权力。通知一旦发出，该笔贷款应全部或部分注销。”
关于报请核准我国与国际复兴开发
银行签订的饲料项目《贷款协定》的请示
国务院：
根据我国利用世界银行贷款计划，经国务院批准，饲料项目于１９９６年３月１日完成谈判。我国与国际复兴开发银行关于该项目的《贷款协定》，已于１９９６年６月７日由我国驻美国大使李道豫代表中华人民共和国正式签字。按规定，《贷款协定》应于１９９６年９月５日前生效。根据《国际复兴开发银行单一贷币贷款与担保协定通则》第１２．０１节规定，《贷款协定》需经国务院核准后才能正式生效。现将饲料项目《贷款协定》中译本呈上，请予核准。
成都市九洲机电工程研究所与广汉市恒达机电设备厂等侵害商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
四川省德阳市中级人民法院（2003）德民初字第95号、四川省高级人民法院（2005）川民终字第81号判决书。
二、案件要旨
商业秘密的特征包括：不要求公开技术；可获得无期限、不受地域限制的保护；保护的程序较为简单，且不需缴纳费用以及商业秘密权人无权排除他人通过正当渠道取得与其相同或类似的信息。企业应综合考虑相关信息的特性、企业的经济实力、保密条件等因素，选择是否采取以商业秘密的形式对有关信息进行保密。
三、基本案情
1994年10月，原告成都市九洲机电工程研究所（下称九洲所）的产品“高温高声超声波管道防垢器”取得实用新型专利（至2001年2月18日，因权利人未缴纳年费，专利权终止），并形成了自己对防垢器生产工艺的独特技术。此后，九洲所于1997年10月将产品投入攀钢市场。
被告唐某曾任九洲所市场部营销处职员，工作期间接受了防垢器的专用技术知识的内部培训。从1995年至2002年均从事产品的营销及维修工作，并作为九洲所代表参与了九洲所对攀钢市场的开拓工作，负责该片区的营销。唐某在九洲所工作期间与九洲所签有《保密条例》，约定：“乙方（唐某）应对甲方（九洲所）的专利技术、专有技术、商业秘密负保密义务，且乙方离开甲方三年内不得披露、使用或允许他人使用甲方的技术和商业秘密；甲方视乙方接触技术、商业秘密程度等级，甲方按季度发给乙方保密费”。唐某在此期间亦实际领取108元/月的保密费。2003年1月，唐某劳动合同期届满后离开九洲所，后在被告恒达厂就职。
恒达厂是于2002年3月设立的一家独资企业。其经营范围为超声波防垢节能器、机电产品配件生产及销售。2002年4月，该厂通过攀枝花市明裕机电设备有限公司将自己生产的2台与九洲所相同型号（TC型）的防垢器产品销往攀钢铸造厂（为九洲所的客户），并于同年7月收回货款。
九洲所前员工罗某等人亦从2002年7月起相继辞职并陆续就职于恒达厂。
后九洲所将唐某和恒达厂以侵犯商业秘密为由起诉至德阳市中级人民法院。
四、法院审理
由于九洲所在本案中主张的技术秘密是否具有商业秘密的性质，属专业知识范畴，故一审法院委托西南科技大学司法鉴定中心进行鉴定。鉴定结论为：九洲所TC型工艺文件未包含在其已失效的专利说明中；九洲所主张的三项秘密点除罐装硅油工艺属公知信息外，其余均具有独特性；九洲所之工艺技术与恒达厂之工艺技术工作原理相同，总体结构大体一致，技术要求雷同，主要装配工艺大同小异，工艺差异部分对产品的制造不会产生实质性影响；业内人士并不能按九洲所之失效专利说明形成与恒达厂相同之工艺。鉴定人及复核人分别为法学教授税某、廖某，辅助鉴定专家为机电工程学科教授朱某、刘某。对此鉴定结论，恒达厂提出了异议，认为鉴定人及复核人的专业知识背景与工艺方法鉴定所要求的不符；鉴定机构将九洲所主张的三项工艺以“秘密点”命名显失公正；工艺的独特性、新颖性不能必然推导出九洲所的秘密点属于法律意义上的技术秘密等。故请求法院不予采信该鉴定结论。
针对恒达厂对鉴定结论所提异议，一审法院认为：1、关于鉴定人的专业知识背景问题。本案司法鉴定结论上署名的鉴定人税某、廖某确系法学教授，不具备本案技术所涉专业知识，但其属于知识产权司法鉴定人员。本案技术秘密的鉴定，是由鉴定机构指定其机电工程技术类辅助司法鉴定专家组人员朱某、刘某等教授会同研究后出具，该两名教授系西南科技大学机电工程学科教授。故该鉴定报告中鉴定人专业知识背景的瑕疵并不足以影响对鉴定结论的采信。2、关于法院及鉴定机构将九洲所主张的三项工艺以“秘密点”命名显失公正的问题。在商业秘密案件审理过程中，将原告主张的其存在商业秘密的技术点从其整体技术中独立出来，并称之为“秘密点”，既便于审理又是此类案件审理中的通用称谓，并不意味着此名称就赋予其商业秘密的法律特征，故恒达厂之该项异议亦不能成立。3、恒达厂认为工艺的独特性、新颖性不能必然推导出九洲所之工艺属法律意义的技术秘密，该抗辩理由成立。因为商业秘密的法律特征就是新颖性、价值性、实用性及保密性，本案所涉工艺方法技术的价值性、实用性已是双方当事人不争的事实，司法鉴定确认了它的新颖性（独特性）并不能必然导出技术秘密的成立，还涉及保密性的审查。综上，鉴定结论确认了九洲所的二项方法技术的独特性，具有实用性、价值性，同时九洲所对这该技术采取了一定的保护措施，故已构成商业秘密中的技术秘密，应受法律保护。
但九洲所未能举证证明唐某等人向恒达厂非法提供其商业秘密，亦没有举证证明恒达厂的生产技术是其采用不正当手段从九洲所非法取得，故根据现有证据不能认定恒达厂已构成侵权。综上，一审法院判决驳回了九洲所的诉讼请求。
宣判后，九洲所不服，向四川省高院提出上诉，主要上诉理由为：从一审法院已认定的事实已经足以推断出恒达厂和唐某侵犯了九洲所的商业秘密，在九洲所已提出充分证据证明了恒达厂存在侵权事实时，恒达厂和唐某要进行反驳，就应当由其提供反驳的证据，即举证责任在恒达厂、唐某一方，一审法院认定应由九洲所负举证责任是适用法律错误。
唐某和恒达厂则认为其不存在侵权行为，请求二审法院驳回九洲所的上诉请求。
二审法院经审理后认为：九洲所涉案的两项工艺技术具备商业秘密的法定构成要件，即不为公众所知悉、秘密性、实用性和价值性，依法应认定为商业秘密。
关于恒达厂、唐某是否侵犯了九洲所的两项工艺技术商业秘密。依据一审的司法技术鉴定结论，二者的相关技术具有相同性。在九洲所举证证明其在先生产、销售TC型超声波防垢器，并向一审法院提交了相关工艺技术图纸以证明其技术来源，且结合恒大厂成立、生产销售涉嫌侵权的产品的时间，以及恒达厂的员工系原九洲所的员工，对九洲所的技术有接触史的情况下，恒达厂应负有证明其生产被控侵权产品工艺技术来源合法的举证责任，但其提交的证据不足以证明其该被控侵权技术的合法来源，故应认定恒达厂生产的HN02型超声波防垢器的技术系来源于九洲所，即应认定恒达厂生产的该产品侵犯了九洲所的相关商业秘密，依法应承担相应的侵权民事责任。
一审虽已查明唐某等人均系原九洲所的员工，但由于唐某并非是恒达厂与九洲所相关技术有接触史的唯一员工，九洲所亦未提交唐某侵犯其商业秘密的直接证据，故九洲所关于恒达厂侵犯其商业秘密，唐某应承担连带责任的主张，因无相关事实和证据证明，法院不予支持。
综上，二审法院判决撤销了德阳市中级人民法院的一审判决，判决恒达厂立即停止使用相关技术，并在该工艺秘密成为公知技术前负保密义务。
五、律师点评
本案中，原告九洲所的产品“高温高声超声波管道防垢器”曾取得过实用新型的专利，但至2001年2月18日，因权利人未缴纳年费，专利权终止。但之后九洲所仍以该工艺被侵犯，向唐某、恒达厂提起侵犯商业秘密诉讼。那么，商业秘密与专利权相比具有哪些特征，权利人又该选择以何种形式来保护其商业秘密为好呢？
商业秘密的特征（同专利相比）概括起来有以下几点：
一、商业秘密不要求公开技术。专利是以公开技术内容为代价来获得法律赋予的专有权，故其内容须表现在专利说明书及附图上，其保护的范围以权利要求书的内容为准。而商业秘密则一般处于秘密状态，以为权利人独有的保密方式维持其价值。
二、商业秘密可获得无期限的保护。专利的保护期由相关法律法规规定，《专利法》规定，自申请之日起，发明专利的保护期为20年，实用新型和外观设计专利的保护期为10年。而商业秘密的保护期则由企业自行决定，不受该技术本身的影响，企业即使决定对商业秘密进行无期限的永久性保护亦可。
三、商业秘密的保护不受地域限制。专利权的取得依国家的法律产生，并在该国的管辖范围内有效。而商业秘密权则不受地域限制，由企业根据自己的需要在不同的国家、地区自行或许可他人使用，同时也由企业自行采取保密措施进行保护，故商业秘密的保护不受地域限制。
四、商业秘密权人无权排除他人通过正当渠道取得与其相同或类似的信息。专利权存在唯一性，一旦被提出专利申请，其他人就不得再以相同的发明、实用新型或外观设计申请专利，故专利权具有绝对的排他性。而商业秘密由于可同时由两个或两个以上权利人共同享有，故当他人通过自行开发、反向工程等途径获得与商业秘密权人相同或类似的信息，商业秘密的权利人是无权进行干预的，故保护性较弱，丧失权利的可能性也较大。
五、商业秘密保护的程序较为简单，且不需缴纳费用。专利权是经过权利人向有关部门申报，并经审查批准后，法律赋予其在管辖范围内受保护的权利，且专利权人需按照规定进行缴费，否则就会像本案的九洲所的专利权一样终止。而商业秘密则是由企业自行采取的保密措施，程序由企业自行决定，故相对而言较为简单，且不需缴纳保护费用。
商业秘密的权利人可综合考虑有关信息的特性、企业的保密条件、企业的经济实力等因素，决定采取仅以商业秘密或专利，或既通过申请专利又作为商业秘密的形式对有关信息进行保护。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。