最高人民法院


最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答

1990年11月12日，最高法

根据《中华人民共和国民法通则》和其他有关法律、法规，现就人民法院在审理联营合同纠纷案件中提出的一些问题，解答如下：
一、关于联营合同纠纷案件的受理问题
（一）联营各方因联营合同的履行、变更、解除所发生的经济纠纷，如联营投资、盈余分配、违约责任、债务承担、资产清退等纠纷向人民法院起诉的，凡符合民事诉讼法(试行)第八十一条规定的起诉条件的，人民法院应予受理。
（二）联营各方因联营体内部机构设置、人员组成等管理方面的问题发生纠纷向人民法院起诉的，人民法院不予受理。
二、关于联营合同纠纷案件的管辖问题
（一）联营合同纠纷案件的地域管辖，因不同的联营形式而有所区别：
1、法人型联营合同纠纷案件，由法人型联营体的主要办事机构所在地人民法院管辖。
2、合伙型联营合同纠纷案件，由合伙型联营体注册登记地人民法院管辖。
3、协作型联营合同纠纷案件，由被告所在地人民法院管辖。
（二）由联营体主要办事机构所在地或联营体注册登记地人民法院管辖确有困难的，如法人型联营体已经办理了注销手续，合伙型联营体应经工商部门注册登记而未办理注册登记，或者联营期限届满已经解体的，可由被告所在地人民法院管辖。
三、关于联营合同的主体资格认定问题
（一）联营合同的主体应当是实行独立核算，能够独立承担民事责任的企业法人和事业法人。
个体工商户、农村承包经营户、个人合伙，以及不具备法人资格的私营企业和其他经济组织与企业法人或者事业法人联营的，也可以成为联营合同的主体。
（二）企业法人、事业法人的分支机构不具备法人条件的，未经法人授权,不得以自己的名义对外签订联营合同；擅自以自己名义对外签订联营合同且未经法人追认的，应当确认无效。
党政机关和隶属党政机关编制序列的事业单位、军事机关、工会、共青团、妇联、文联、科协和各种协会、学会及民主党派等，不能成为联营合同的主体。
四、关于联营合同中的保底条款问题
（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。
（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。
（三）金融信托投资机构作为联营一方依法向联营体投资的，可以按照合同约定分享固定利润，但亦应承担联营的亏损责任。
五、关于在联营期间退出联营的处理问题
（一）组成法人型联营体或者合伙型联营体的一方或者数方在联营期间中途退出联营的，如果联营体并不因此解散，应当清退退出方作为出资投入的财产。原物存在的，返还原物；原物已不存在或者返还确有困难的，折价偿还。退出方对于退出前联营所得的盈利和发生的债务，应当按照联营合同的约定或者出资比例分享和分担。合伙型联营体的退出方还应对退出前联营的全部债务承担连带清偿责任。如果联营体因联营一方或者数方中途退出联营而无法继续存在的，可以解除联营合同，并对联营的财产和债务作出处理。
（二）不符合法律规定或合同约定的条件而中途退出联营的，退出方应当赔偿由此给联营体造成的实际经济损失。但如联营其他方对此也有过错的，则应按联营各方的过错大小，各自承担相应的经济责任。
六、关于联营合同的违约金、赔偿金的计算问题
根据民法通则第一百一十二条第二款规定，联营合同订明违约金数额或比例的，按照合同的约定处理。约定的违约金数额或比例过高的，人民法院可根据实际经济损失酌减；约定的违约金不足补偿实际经济损失的，可由赔偿金补足。联营合同订明赔偿金计算方法的，按照约定的计算方法及实际情况计算过错方应支付的赔偿金。联营合同既未订明违约金数额或比例，又未订明赔偿金计算方法的，应由过错方赔偿实际经济损失。
七、关于联营合同解除后的财产处理问题
（一）联营体为企业法人的，联营体因联营合同的解除而终止。联营的财产经过清算清偿债务有剩余的，按照约定或联营各方的出资比例进行分配。
联营体为合伙经营组织的，联营合同解除后，联营的财产经清偿债务有剩余的，按照联营合同约定的盈余分配比例，清退投资，分配利润。联营合同未约定，联营各方又协商不成的，按照出资比例进行分配。
（二）在清退联营投资时，联营各方原投入的设备、房屋等固定资产，原物存在的，返还原物；原物已不存在或者返还原物确有困难的，作价还款。
（三）联营体在联营期间购置的房屋、设备等固定资产不能分割的，可以作价变卖后进行分配。变卖时，联营各方有优先购买权。
（四）联营体在联营期间取得的商标权、专利权，解除联营合同后的归属及归属后的经济补偿，应当根据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》的有关规定处理。商标权应当归联营一方享有。专利权可以归联营一方享有，也可以归联营各方共同享有。联营一方单独享有商标权、专利权的，应当给予其他联营方适当的经济补偿。
八、关于无效联营收益的处理问题
联营合同被确认无效后，联营体在联营合同履行期间的收益，应先用于清偿联营的债务及补偿无过错方因合同无效所遭受的经济损失。
当事人恶意串通，损害国家利益、集体或第三人的合法利益，或者因合同内容违反国家利益或社会公共利益而导致联营合同无效的，根据民法通则第六十一条第二款和第一百三十四条第三款规定，对联营体在联营合同履行期间的收益，应当作为非法所得予以收缴，收归国家、集体所有或者返还第三人。对联营各方还可并处罚款；构成犯罪的，移送公安、检察机关查处。
九、关于联营各方对联营债务的承担问题
（一）联营各方对联营债务的责任应依联营的不同形式区别对待：
1、联营体是企业法人的，以联营体的全部财产对外承担民事责任。联营各方对联营体的责任则以各自认缴的出资额为限。对抽逃认缴资金以逃避债务的，人民法院除应责令抽逃者如数缴回外，还可对责任人员处以罚款。
2、联营体是合伙经营组织的，可先以联营体的财产清偿联营债务。联营体的财产不足以抵债的，由联营各方按照联营合同约定的债务承担比例，以各自所有或经营管理的财产承担民事责任；合同未约定债务承担比例，联营各方又协商不成的，按照出资比例或盈余分配比例确认联营各方应承担的责任。
合伙型联营各方应当依照有关法律、法规的规定或者合同的约定对联营债务负连带清偿责任。
3、联营是协作型的，联营各方按照合同的约定，分别以各自所有或经营管理的财产承担民事责任。
（二）农业集体经济组织以提供自己所有的土地使用权参加合伙型联营的，应当按照联营合同的约定承担联营债务，如合同未约定债务承担比例的，可参照出资比例或者盈余分配比例承担。
（三）以提供技术使用权作为合伙型联营投资的联营一方，应当按照联营合同的约定承担联营债务，如其自己所有的或者经营管理的财产不足清偿联营债务的，可以一定期限的技术使用权折价抵偿债务。
1990年11月12日


河北省人民政府


河北省公共机构节能办法

河北省人民政府令

〔2009〕第10号



《河北省公共机构节能办法》已经2009年11月17日省政府第46次常务会议通过，现予公布，自2010年1月1日起施行。



省长


二○○九年十一月十八日

河北省公共机构节能办法


第一章总则

第一条为推动公共机构节能，发挥公共机构在社会节能中的表率作用，提高能源利用效率，根据《公共机构节能条例》，结合本省实际，制定本办法。

第二条本办法所称公共机构，是指本省全部或者部分使用财政性资金的国家机关、事业单位和团体组织。

第三条县级以上人民政府应当加强对公共机构节能工作的领导，建立健全公共机构节能工作协调机制，及时协调解决公共机构节能工作的重大问题。

第四条县级以上人民政府管理机关事务工作的机构（以下简称机关事务管理机构）在本级节能行政主管部门指导下，负责本级公共机构节能监督管理工作，指导和监督下级公共机构节能工作。

县级以上人民政府科学技术、教育、文化、体育、卫生和司法等行政主管部门在本级机关事务管理机构的指导和监督下，组织开展本级系统内的公共机构节能工作。

实行省以下垂直管理的部门在省机关事务管理机构的指导和监督下，组织开展本系统内的公共机构节能工作。

第五条县级以上人民政府根据当年公共机构节能需要，视财力情况在本级财政预算中安排相应的公共机构既有建筑节能改造资金。

第六条公共机构负责人对本单位节能工作全面负责。

公共机构的节能工作实行目标责任制和考核评价制度，节能目标完成情况应当纳入对公共机构负责人考核评价的内容。机关事务管理机构应当制定公共机构节能工作考核评价办法，并负责组织实施。

第二章节能管理

第七条机关事务管理机构应当会同有关部门，根据本地国民经济和社会发展规划及节能中长期专项规划，制定公共机构节能规划，报本级人民政府批准后实施。

公共机构节能规划经批准后，机关事务管理机构应当按年度将规划确定的节能目标和指标分解落实到分管范围内的公共机构。

第八条公共机构应当结合本单位用能特点和上一年度用能状况，制定年度具体节能目标和实施方案，有针对性地采取节能管理和节能改造措施，提高能源利用效率，保证节能目标的完成。

公共机构应当于每年3月底前，将本年度具体节能目标和实施方案报机关事务管理机构备案。

第九条公共机构应当实行能源消耗计量制度，按规定配备和使用经依法检定合格的能源计量器具，区分用能种类、用能系统实行能源消耗分户、分类、分项计量，建立能源消耗监测制度，并配置必要的监测器具对能源消耗状况进行实时监测，及时发现、纠正用能浪费现象。

第十条办公建筑内有两个以上公共机构的，各公共机构的能源消耗应当分别计量。

公共机构的办公区和居住区相邻的，办公区和居住区的能源消耗应当分别计量。

第十一条公共机构应当指定专人负责能源消耗统计，如实记录能源消耗原始数据，建立能源消耗统计台账。

机关事务管理机构应当会同统计部门，制定公共机构能源消耗统计管理办法，定期统计并公布公共机构的能源消耗状况。

第十二条机关事务管理机构、公共机构应当按规定分别向上一级、本级机关事务管理机构报送本行政区域、本单位上一年度的能源消耗状况报告。

第十三条机关事务管理机构应当会同有关部门，根据不同行业、不同系统公共机构能源消耗综合水平和特点，制定和适时调整公共机构能源消耗定额，财政部门根据能源消耗定额制定能源消耗支出标准。

第十四条公共机构应当在能源消耗定额范围内使用能源，加强能源消耗支出管理；超过能源消耗定额使用能源的，应当向本级机关事务管理机构作出说明。

第十五条公共机构应当依照国家有关规定进行能源审计，并根据审计结果采取提高能源利用效率的措施。

机关事务管理机构应当会同有关部门，根据对公共机构的能源消耗统计数据，选择耗能较高的公共机构进行重点能源审计。

第十六条公共机构应当按国家和本省有关强制采购或者优先采购的规定，采购列入节能产品、设备政府采购名录和环境标志产品政府采购名录中的用能产品、设备以及使用新能源、可再生能源的产品、设备，不得采购国家明令淘汰的用能产品、设备。

第三章节能措施

第十七条机关事务管理机构应当明确内设机构或者人员，具体负责公共机构节能的监督管理和指导工作。

公共机构应当设置能源管理岗位，实行能源管理岗位责任制。公共机构的重点用能系统、设备的操作岗位应当配备专业技术人员。

公共机构应当建立节能联络员工作制度，确定人员担任节能联络员。节能联络员应当按规定做好节能工作信息的收集、整理、传递等项工作。

第十八条公共机构可以采用合同能源管理方式，委托专业节能服务机构进行节能诊断、设计、融资、改造和运行管理。

第十九条公共机构应当执行国家有关空调室内温度控制的规定，充分利用自然通风，改进空调的运行管理工作，降低空调的能源消耗量。

第二十条公共机构对办公场所的电梯系统应当实行智能化控制，并合理设置电梯的开启数量和运行时间。

第二十一条公共机构应当依照《公共机构节能条例》和国家、本省其他有关规定，加强对照明设施、办公设备以及网络机房、食堂、锅炉房、开水间等设施、设备用能情况的计量、监测和管理，采取措施降低能耗。

第二十二条公共机构应当积极采用节能新产品、新技术，加快淘汰耗能较高的用能产品，并做好淘汰产品的回收处理和再利用工作。

第二十三条县级以上人民政府机关事务管理机构应当严格控制公共机构新建项目的建设规模和标准，有效整合办公资源，集约利用土地，适度集中建设办公用房，统筹兼顾节能投资和效益。

公共机构建设项目应当依法进行节能评估和审查。对未通过节能评估和审查的项目，有关部门不得批准或者核准建设。

第二十四条机关事务管理机构应当会同有关部门，对本级公共机构既有建筑的建设年代、结构形式、用能系统、能耗指标、寿命周期等进行调查统计和分析，制定本级公共机构既有建筑综合节能改造计划，并负责组织实施。

第二十五条公共机构对既有建筑进行维修或者装修时，应当报机关事务管理机构进行节能评估和审查，并严格控制维修、装修的规模和标准，采取措施降低能耗。未通过节能评估和审查的，不得维修或者装修。

第二十六条公共机构的新建建筑竣工或者既有建筑节能改造完成后，其投资全部或者大部分使用财政性资金的，由作为所有权人的政府、机关事务管理机构或者其他有关部门对建筑的能源利用效率进行测评和标识，并按国家有关规定将测评结果予以公示，接受社会监督。

第二十七条对实行集中供热的公共机构既有建筑进行节能改造，应当安装供热系统调控装置、用热计量装置、室内温度调控装置和用电分项计量装置。

第二十八条进行公共机构新建建筑的建设和既有建筑维修改造，应当严格执行国家、本省有关建筑节能设计、施工、调试、竣工验收等方面的规定和标准，优先采用节能效果显著的新材料、新产品、新工艺，优先使用太阳能、地热能等可再生能源利用系统。

对公共机构既有建筑进行改建、装修、加固时，应当同时进行节能改造。

第二十九条公共机构应当加强对办公用房、办公设施和设备等资源的集中整合工作，建立健全电子政务和无纸化办公制度，并采取减少会议数量、缩短会议时间和建立电视电话会议、视频会议系统等措施降低能耗。

第三十条公共机构应当依照下列规定，加强公务用车的节能管理工作：

（一）按规定的标准和编制采购公务用车，如实报告公务用车数量，优先采购低能耗、低污染、使用清洁能源的车辆；

（二）制定、实施公务用车节能驾驶规范，严格执行车辆百公里耗油分类控制标准，定期公布单车行驶里程和耗油状况，推行单车能耗核算和节能奖励制度；

（三）积极推进公务用车服务社会化，鼓励工作人员利用公共交通工具、非机动交通工具出行；

（四）严格执行公务用车报废制度，按规定及时报废高耗能、高污染的车辆。

第四章节能监督检查

第三十一条机关事务管理机构应当建立对公共机构节能的监督检查制度，依法实施节能监督检查工作。

第三十二条机关事务管理机构应当会同有关部门，依法对公共机构的节能情况进行监督检查。监督检查的内容包括：

（一）节能管理规章制度建立和落实情况；

（二）年度节能目标和实施方案的制定、落实情况；

（三）能源消耗计量、监测、统计和报告情况；

（四）能源消耗定额执行情况；

（五）开展能源审计情况；

（六）节能产品、设备的政府采购情况；

（七）能源管理岗位设置及能源管理岗位责任制的落实情况；

（八）用能系统、设备的节能运行情况；

（九）公共机构建设项目节能评估和审查情况；

（十）公务用车的节能管理情况。

第三十三条在机关事务管理机构依法实施节能监督检查时，公共机构应当予以配合，如实提供有关情况和资料，不得拒绝或者阻碍。

第三十四条机关事务管理机构对节能监督检查中发现的问题，应当通报有关部门，重大问题及时报告本级人民政府。

第三十五条公共机构的节能工作应当接受社会监督，任何组织和个人都有权举报公共机构浪费能源的行为。

第五章奖励与处罚

第三十六条对在公共机构节能管理、节能科学技术研究和推广应用中做出显著成绩，以及举报公共机构严重浪费能源行为的单位和个人，县级以上人民政府应当予以表彰、奖励。

第三十七条机关事务管理机构的工作人员有下列行为之一的，依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

（一）未依法履行公共机构节能监督管理职责的；

（二）贪污、截留、挪用公共机构既有建筑节能改造资金的；

（三）对违反节能法律、法规、规章的行为不及时、不依法查处的；

（四）其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的行为。

第三十八条公共机构有下列行为之一的，由本级机关事务管理机构会同有关部门责令限期改正；逾期不改正的，由机关事务管理机构予以通报，由有关机关对其负责人依法给予处分：

（一）未制定年度具体节能目标和实施方案，或者未按规定将年度具体节能目标和实施方案备案的；

（二）未实行能源消耗计量制度，或者未区分用能种类、用能系统实行能源消耗分户、分类、分项计量，并对能源消耗状况进行实时监测的；

（三）未指定专人负责能源消耗统计，未如实记录能源消耗原始数据，或者未建立能源消耗统计台账的；

（四）未按规定报送上一年度能源消耗状况报告的；

（五）超过能源消耗定额使用能源，未向本级机关事务管理机构作出说明的；

（六）未按规定进行能源审计，或者未根据审计结果采取提高能源利用效率措施的；

（七）未按规定设置能源管理岗位，未实行能源管理岗位责任制，或者未在重点用能系统、设备的操作岗位配备专业技术人员的；

（八）拒绝或者阻碍依法实施的节能监督检查的。

第三十九条公共机构违反规定超标准、超编制采购公务用车，不如实报告公务用车数量，或者拒不报废高耗能、高污染车辆的，由本级机关事务管理机构予以通报，依照有关规定对车辆采取收回、拍卖、责令退还等方式处理，并由有关机关对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

第四十条公共机构违反规定用能造成能源浪费的，由本级机关事务管理机构予以通报，并会同有关部门下达节能整改意见书；未按节能整改意见书整改或者情节严重的，由有关机关对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

第六章附则

第四十一条本办法自2010年1月1日起施行。